2023年司法考试合同法合同分论

司法考试协议法协议分论重点一买卖协议问题应掌握买卖协议的性质，出卖人的权利和义务，买受人的权利和义务，标的物所有权的转移和风险承担，买卖协议中的孳息归属以及附所有权保留日勺买卖，样品买卖，分期付款买卖和试用买卖等问题如题目甲方购置一批货品，约定于6月15日提货，但因其未能安排好汽车而未能提货，当日傍晚，出卖人的仓库遭雷击起火，货品被烧应怎样确定损失日勺承担？A.出卖人，由于货品是在其控制之下B.出卖人，由于货品所有权没有转移C.买受人，由于他未能准时提货D.双方分担，由于谁都没有过错本题波及买卖协议中的风险承担问题买卖协议中，标的物毁损、灭失欧I风险，依我国《协议法》第142条规定，在交付之前由出卖人承担，在交付之后由买受人承担除非法律另有规定，或当事人另有约定但因买受人的原因致使标的物不能按照约定的I期限交付日勺，买受人应当自违反约定之日起承担标日勺物毁损、灭失日勺风险本题中，出卖人没有的权利与义务，多式联运协议的特点如题目在货品运送协议中，货品毁损、灭失的赔偿额当事人既无约定又不能补充协议日勺，应以何地的市场价格计算？A.签订协议步货品发运地B.签订协议步货品抵达地C.交付或者应当交付时货品发运地D.交付或者应当交付时货品抵达地本题波及货品运送协议中货品毁损灭失的赔偿额的计算问题依《协议法》第312条规定，货品毁损灭失的赔偿额，当事人有约定日勺，依其约定，没有约定，又不能达到补充协议的，按照交付或者应当交付时货品抵达地的市场价格计算故本题选项为D.重点九保管协议问题应掌握保管协议的特性，保管人的权利与义务，寄存人的权利与义务如题目甲、乙系好朋友，甲因事需出国两年出国前,甲将一批名贵药材交乙并嘱乙善为保管乙将其与自己的珍贵物品放在一起两年后甲归国，打开药物发现已发霉变质经查系当地雨水过多，天气潮湿所致对甲日勺损失乙应否负责？A.乙不应负责B.乙应负责C.甲、乙应平均分担责任D.乙只应赔偿甲一般药材的价值本题波及保管协议中保管人的赔偿责任问题依《协议法》第374条规定，保管期间，因保管人保管不善导致保管物毁损灭失日勺，保管人应当承担损害赔偿责任但免费保管时，保管人能证明自己无重大过错时，不承担赔偿责任故本题选项为A.重点十仓储协议问题应掌握仓储协议日勺特点，仓单日勺性质，仓储保管人的重要义务，存货人的重要义务如题目在仓储协议中，存货人或仓单持有人提取仓储物日勺时间与仓储费增减日勺关系是仓储人得加收仓储费A.逾期提取仓储物,仓储人不得加收仓储费仓储人得不减收B.逾期提取仓储物,仓储费仓储人须减收仓储费C.提前提取仓储物,本题波及仓储费的问题依《协议法》D.提前提取仓储物,第392条规定,存货人或者仓单持有人逾期提取仓储物的，应当加收仓储费，提前提取日勺，不减收仓储费故本题选项为AC.重点十一委托协议问题应掌握委托协议的类型，受托人的重要义务，委托人的重要义务如题目在委托协议中，受托人的义务重要包括A.依委托人指示处理委托事务B.亲自处理委托事务C.按委托人规定，汇报委托事务处理状况D.将因处理委托事务获得的财产，交还给委托人本题波及受托人的义务问题受托人的重要义务包括，依委托人的指示处理委托事务，亲自处理委托事务，按委托人规定，汇报委托事务处理状况，将因处理委托事务获得的财产，交还给委托人，以及披露的义务故本题选项为ABCD.重点十二行纪协议问题应掌握行纪协议日勺特性，行纪人的重要权利与义务，委托人的重要权利与义务如题目委托协议和行纪协议日勺经济功能极其类似，但法律性质却有较大不一样有关它们的区别，如下表述对日勺的是A.前者得为免费，后者均为有偿B.前者处理委托事务日勺费用由委托人支付，后者该费用由行纪人承担C.前者委托人一般得直接向第三人主张权利，后者委托人一般仅得向行纪人主张权利D.受托人和行纪人所负注意义务的程度有所不一样本题波及委托协议与行纪协议的区别问题行纪协议为商事协议，均为有偿协议，故行纪费用，除当事人另有约定外，由行纪人承担行纪协议中，波及日勺当事人关系是委托人与行纪人之间的关系，委托人不得向第三人主张权利行纪人的行纪行为为有偿行为，故注意义务规定较高据此，本题选项为BCD.重点十三居间协议问题应掌握居间协议日勺特性，居间人的重要义务，委托人的重要义务如题目甲企业欲购置一批钢材，委托乙提供媒介服务后在乙时撮合下，甲企业和丙企业顺利地签订了钢材买卖协议双方对乙日勺工作均比较满意，但在乙日勺酬劳和费用支出由谁承担问题上发生了争议有关该问题，如下表述对的的I是A.酬劳应由甲、丙连带负责B.酬劳应由甲、丙平均分担C.居间费用应由甲、丙连带负责D.居间费用应由乙自负本题波及居间协议中的酬劳和费用承担问题依《协议法》第426条规定，就居间的酬劳而言，没有约定或者约定不明，又不能达到补充协议时，由该协议日勺当事人平均承担居间酬劳对于居间费用，居间人促成协议成立的，居间协议的费用由居间人承担故本题选项为BD.重点十四技术协议问题应掌握技术协议的I原则，技术协议价款、酬劳和使用费的规定，技术成果的有关权利归属和风险承担应掌握技术开发协议、技术转让协议、技术征询协议、技术服务协议当事人日勺权利与义务如题目某工厂与某研究所签订了一份节能热水器技术转让协议，协议未约定后续技术成果的分享措施一年后，该研究所对原有技术进行改造，研制出高效节能热水器对于该项技术，某工厂享有何种权利？A.某工厂可以有偿使用该项技术B.某工厂可以免费使用该项技术C.某工厂对该项技术有优先受让权D.某工厂对该项技术无任何权利本题波及技术转让协议中后续成果日勺权利义务问题依《协议法》第354条规定，当事人对后续改善的技术成果的分享措施没有约定，又未达到补充协议日勺，后续改善的技术成果归获得方所有，其他各方无权分享故本题选项为D.准时交付货品，是由于买受人未能安排好汽车，因此，应由买受人承担标日勺物毁损、灭失的风险故应选C.再如考题甲与乙签订了一份卖牛协议，协议约定甲向乙交付5头牛，分别为牛

1、牛

2、牛

3、牛

4、牛5,总价款为1万元；乙向甲交付定金3000元，余下款项由乙在六个月内付清双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权甲向乙交付了该5头牛根据协议法及有关法律回答问题

1.设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担？为何？

2.设在牛款付清之前，牛2生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为何？

3.设在牛款付清之前，牛3踢伤丙，丙花去医药费和误工损失合计1000元，该损失应由谁承担？为何？

4.设在牛款付清之前，乙与丁达到一项转让牛4时协议,在向丁交付牛4之前，该协议的效力怎样？为何？

5.设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达到一项转让牛4的I协议，作价XX元且将牛4交付To丁能否据此获得该牛日勺所有权？为何？

6.设在牛款付清之前，乙将牛5租与戊，租期3个月，租金200元该租赁协议与否有效？租金应怎样处理

7.协议中日勺定金条款效力怎样？为何？本题波及所有权保留买卖问题本题问波及买卖协议中标的物毁损、灭失的风险承担问题依我国《协议法》第142条规定，除非法律另有规定或者当事人另有约定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担本题中，乙虽然未获得牛1的所有权，但牛1已交付乙占有，故应由乙承担牛1死亡的I风险本题第二问波及买卖协议中标的物所产生天然孳息的归属问题依《协议法》第163条规定，标的物在交付之前产生日勺孳息，归出卖人所有，交付之后产生日勺孳息，归买受人所有本题中，牛2已经交付买受人乙占有，故所生天然孳息小牛自应归其所有本题第三问波及喂养的动物致人损害时的责任承担问题依《民法通则》第127条规定，喂养日勺动物致人损害日勺,由动物的I喂养人或管理人承担责任本题中，踢伤丙时牛3已转由乙占有和管理，乙应负牛致人损害的I赔偿责任本题第四问波及因无权处分而签订日勺协议的效力问题在牛款付清之前，牛4的所有权属于出卖人甲，因此，买受人乙对牛4并无处分权其与丁签订的转让牛4日勺协议为无权处分而签订的协议依《协议法》第51条规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人签订协议后获得处分权的，该协议有效因此，在乙向丁交付牛4之前，其所签订日勺协议为效力未定的协议本题第五问波及动产的善意获得制度问题若乙已经将牛4交付给丁，而丁对甲保留牛的所有权并不知情，并已经支付了牛的对价，则丁可依善意获得制度而获得牛4的所有权本题第六问波及出租他人之物所签订协议的效力及法定孳息的归属问题在牛款付清之前，牛5的所有权归出卖人所有，但买受人乙依买卖协议占有牛，依法享有对牛的使用收益的权利，故其与戊签订的租赁协议合法有效因租赁协议所获得的租金为牛5的法定孳息，依《协议法》第163条规定，应归属买受人乙所有本题第七问波及定金问题依我国《担保法》第91条规定，定金的数额由当事人约定，但不得超过主协议标的额的百分之二十本题中，主协议标的I额为1万元，而约定的定金为3000元，超过了百分之二十的限制，故超过部分不具有定金的效力超过部分可视为预付付款重点二赠与协议问题应掌握赠与协议的I性质，赠与协议日勺成立和效力，赠与协议日勺撤销如题目甲曾将自己的房屋赠与给乙，乙得房后来，因与甲时用水纠纷，将甲殴打致伤甲子丙为此主张撤销对乙附赠与如下表述对的日勺是A.甲享有对乙附赠与撤销权

8.如甲不主张对乙日勺赠与的撤销权，甲子丙可主张对乙附赠与的撤销权C.如甲不主张对乙日勺赠与的撤销权，甲子丙不享有对乙附赠与的撤销权D.甲不享有对乙附赠与的撤销权本题波及赠与协议履行后来赠与人的撤销权问题依《协议法》第192条规定，受赠人严重侵害赠与人或者赠与人日勺近亲属日勺，赠与人可以撤销赠与这种撤销权，应由赠与人行使只有赠与人丧失行为能力或者死亡的状况下，才可以由其继承人或者法定代理人行使故本题选项为AC.又如XX年考题周某与林某协议离婚时约定，孩子归女方林某抚养，周某每年给付1000元抚养费离婚后，因林某将孩子由姓周改姓林，周某就停止给付抚养费因这一年年景不好，周某就将卖粮仅得的1000元捐献给了但愿工程，自己出去打工了林某能祈求法院撤销该赠与吗？A.不能，由于赠与物已经交付B.不能，由于是公益性捐赠C.不能，由于周某处分时是自己的合法财产D.能，由于周某逃避法定义务进行赠与本题答案为D.重点三租赁协议问题应掌握租赁协议的I种类和形式，租赁协议中出租人的权利和义务，承租人的权利和义务，以及买卖不破租赁等问题如题目甲将自己的房屋租与乙，双方就有效期间的维修费用和风险责任未作约定，为此，引起纠纷下列表述对时的是A.租赁期间房屋的维修费用应由甲承担B.租赁期间房屋的维修费用应由乙承担C.租赁期间房屋日勺维修费用应由双方平均分担D.租赁期间的风险责任应由双方平均分担本题波及租赁期间的维修费用和风险责任问题对于维修费用，根据《协议法》第211条规定，应由出租人承担对于风险责任，协议法未作规定，但依《协议法》第222条、231条推论，以及按照风险由所有权人承担日勺原理，在租赁期间，风险责任未作约定的状况下，应由所有权人承担故本题选项为A.重点四融资租赁协议问题应掌握融资租赁协议日勺特性，融资租赁协议中出卖人的权利与义务，出租人的权利与义务，承租人的权利与义务如题目甲乙丙三方签订一份融资租赁协议协议约定,甲向丙交付重型机械一台由丙使用乙向甲支付价款丙向乙支付租金下列表述对时的是A.在丙承租期间，维修费用由丙承担B.在丙承租期间，维修费用由甲承担C.在丙承租期间，维修费用由乙承担D.在丙承租期间，对维修费用未约定时，由三方合理分担本题波及融资租赁协议中承租期间日勺维修义务问题依《协议法》第247条规定，融资租赁协议，承租期间的维修费用由承租人承担故本题选项为A.重点五借款协议问题应掌握借款协议日勺性质，金融借贷中贷款人的重要义务和权利，借款人的重要义务，民间借贷日勺特殊规定如题目甲银行与乙企业签订了一份借款协议协议签订后来，甲银行依约发放了部分贷款乙企业未按照约定用途使用借款，则甲银行可以行使的权利是A.停止发放后续贷款B.提前收回已借贷款C.解除借款协议D.对乙企业进行罚款本题波及借款人银行日勺监督权及有关措施问题依《协议法》第203条规定，借款人未按约定的借款用途使用借款的，贷款人可以停止发放贷款，提前收回借款，或者解除协议故本题选项为ABC.重点六承揽协议问题应掌握承揽协议的特性，承揽协议中当事人的权利义务问题，承揽协议中的风险承担问题，同步应区别承揽协议与有关协议如题目承揽人在履行承揽协议中日勺下列行为，哪一项构成违约？A.承揽人发现定作人提供的图纸不合理，立即停止工作并告知定作人，因等待答复，未能准期完毕工作B.承揽人发现定作人提供的材料不合格，遂自行更换为自己确认合格日勺材料C.承揽人未征得定作人同意，将其承揽日勺辅助工作交由第三人完毕D.因定作人未按期支付酬劳，承揽人拒绝交付工作成果本题波及承揽协议中承揽人日勺义务问题根据《协议法》第256条的规定，定作人提供材料的，定作人应当按照约定提供材料承揽人对定作人提供的材料应及时检查，发现不符合约定期，应及时告知定作人更换、补充或采用其他补救措施，不得私自变更定作人提供的I材料，不得更换不需要修理的零部件第257条规定，承揽人发现定作人提供的图纸或者技术规定不合理的，应当及时告知定作人因定作人怠于答复等原因导致损失日勺，应当赔偿损失第254条规定，承揽人可以将承揽的辅助工作交由第三人完毕第264条规定，定作人未向承揽人支付酬劳或者材料费等价款的I,承揽人对完毕的工作享有留置权故本题选项为B.重点七建设工程协议问题应掌握建设工程协议的性质，建设工程协议中当事人的权利与义务重点八运送协议问题应掌握客运协议当事人的权利与义务，货运协议当事人。